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雇傭調(diào)查公司偵探到的音像資料可否作為民事訴訟證據(jù)？

音像資料―—作為法律上一種獨立的新的證據(jù)種類，且已經(jīng)被民事訴訟等領(lǐng)域確認。在《關(guān)于民事證據(jù)規(guī)則的若干規(guī)定》施行后，法院主動調(diào)查取證的范圍大大縮小。在當事人不便直接取證的情形之下，通過聘請私家偵探偷拍、偷錄的音像資料被廣泛地應(yīng)用到訴訟實踐中來。但在民事訴訟中，私家偵探秘密錄制的音像資料是否有證據(jù)能力，應(yīng)該具體問題具體分析。

基于司法實踐的要求,最高法院1995年3月做出了《關(guān)于未經(jīng)對方當事人同意私自錄制其談話取得的資料是不能作為證據(jù)使用的批復》。指出“證據(jù)的取得必須合法:只有經(jīng)過合法途徑取得的證據(jù)才能作為定案根據(jù)。未經(jīng)對方當事人同意私自錄制其談話，系不合法行為，以這種手段取得的錄音資料，不能作為證據(jù)使用�！痹撆鷱蛯τ诜ㄔ涸谒痉▽嵺`中認定私自錄音的證據(jù)能力具約束力，但生活中允許對方錄制其在法庭上對自己不利的談話內(nèi)容作為證據(jù)的情況幾乎是不可能的。此批復使部分當事人因舉證困難或無法舉證而承擔不利的法律后果，無法對權(quán)利人進行有效的保護。

鑒于上述情況，最高法院2001年12月頒布的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中對此問題作出了新的規(guī)定,“以侵害他人合法權(quán)益或違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)”(第六十八條)。但另一方面證據(jù)規(guī)定又規(guī)定“有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復制件，對方當事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，人民法院應(yīng)當確認其證明效力”(第七十條第三款)。然而，是否“侵犯他人合法權(quán)益”、是否“違反法律禁止性規(guī)定的方法取得”的規(guī)定籠統(tǒng)模糊，因此，這就給了法官以較大的自由裁量權(quán)。

對于在實踐中出現(xiàn)的聘請私家偵探跟蹤、秘密錄制音像資料的行為是否侵犯他人合法權(quán)益以及是否違反法律禁止性規(guī)定，可以由法官自由裁量。但應(yīng)該根據(jù)不同情況來考量:

其一，在決定應(yīng)予排除的非法證據(jù)時必須考慮到案件性質(zhì)和社會危害程度，必須考慮到當事人取證的可能性與現(xiàn)實性。對于一般民事案件，不嚴重違反法律的強制性規(guī)定的證據(jù)應(yīng)持一種較為寬容的態(tài)度，也是民事訴訟的本質(zhì)屬性使然。

其二，要區(qū)分被錄制者的表達是在意志自由的情況下作出的，還是受到了欺詐、威脅、利誘等惡意方式的不良影響。通過欺詐、威脅、利誘等手段取得的視聽資料所提供的信息多為虛假的,不具備真實性，因此必須排除在定案證據(jù)之外。但是，如果被錄制者雖然對錄制活動一無所知但其意志處于自由的狀態(tài)，其談話、行為等也是其內(nèi)心意思的自然表露，而不是被迫作出于己不利的虛假陳述，那么對于這樣的音像資料若一概因未經(jīng)對方同意而不能作為證據(jù)使用，對于取得音像資料的一方當事人難謂公允。

其三，要查清音像資料錄制中，雙方當事人是否存在惡意串通.共同損害第三人;集體和國家利益。當對方當事人在庭審中認可此自行錄制的音像資料時，審判人員應(yīng)查清事實并加以判斷，如有確認雙方當事人在主觀上是否有惡意串通，損害國家、社會或第三人利益的故意的情況，則排除該音像資料作為證據(jù)使用。

其四，音像資料經(jīng)過鑒定沒有經(jīng)過剪輯。根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》中有關(guān)規(guī)定，“下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù):(三)存有疑點的視聽資料;”(第六十九條)音頻經(jīng)過剪輯，一般情況下是沒有法律效力的，因為通常情況下無法排除音頻的疑點。

總之，我認為，在不損害公民基本人權(quán)的情況下，或者說在衡量兩種權(quán)利保護先后次序后可優(yōu)先保護的，而后秘密錄制的音像資料，都應(yīng)該賦予其證據(jù)能力，在這一大前提下，再對其合法性和客觀性進行嚴格的審查后，確定是否具有證據(jù)能力，即是否可以作為認定事實的根據(jù)。只有這樣才有利音像資料證據(jù)在我國民事審判中的良性發(fā)展。